Divulgation des acquisitions lors du dépôt d’un prospectus

En examinant les prospectus, le personnel de la Commission des valeurs mobilières de l’Ontario (CVMO) a relevé certains problèmes courants liés à la divulgation des acquisitions. Nous encourageons les émetteurs et les conseillers à tenir compte des points suivants afin d’éviter les retards pendant la phase du prospectus provisoire. La CVMO recommande aux émetteurs de déposer à l’avance leur prospectus afin de discuter avec le personnel lorsque l’une des situations décrites sur cette page est susceptible de se produire.

L’activité principale dans un premier appel public à l’épargne

Un émetteur qui dépose un prospectus de premier appel public à l’épargne doit inclure un historique financier de trois ans (deux ans pour un émetteur émergent au stade du premier appel public à l’épargne) de l’entreprise dans laquelle les investisseurs investissent, même si l’historique financier s’étend sur plusieurs entités juridiques au cours de la période de trois ans. L’historique financier comprend les entreprises acquises ou qui seront probablement acquises si elles font partie de la même activité principale que l’émetteur. En cas d’acquisitions multiples dans la même activité principale de l’émetteur, nous encourageons les émetteurs et leurs conseillers à consulter le personnel avant le dépôt préalable afin de déterminer quels états financiers des plus petites acquisitions peuvent être exclus du prospectus.

Informations à fournir dans les états financiers pour certaines acquisitions importantes

Lorsqu’un émetteur lève des fonds pour financer une acquisition qui représente une part importante de ses activités ou qui est plus importante que ses activités existantes, il doit se demander si l’information qui est normalement requise pour une acquisition importante est suffisante pour que le prospectus contienne une information complète, véridique et claire. Plus précisément, les émetteurs disposant d’une notice annuelle existante peuvent avoir besoin d’informations supplémentaires dans le prospectus pour refléter l’acquisition et doivent également examiner si l’inclusion d’états financiers audités supplémentaires est nécessaire.

Il en va de même pour les émetteurs émergents, qui doivent déterminer si des informations supplémentaires sont nécessaires pour satisfaire aux exigences du prospectus, même si une acquisition ne répond pas aux critères applicables en matière d’actifs ou d’importance de l’investissement.

Nous encourageons les émetteurs et leurs conseillers à consulter le personnel sur ces questions dans le cadre d’un dépôt préalable afin de déterminer le niveau approprié de divulgation.

Acquisition d’actifs ou acquisition d’entreprise

Lorsqu’un émetteur procède à une acquisition, il doit dans certains cas utiliser son jugement pour déterminer si l’acquisition est une acquisition d’actifs ou une acquisition d’entreprise. Une acquisition pourrait répondre à la définition d’une acquisition d’actifs en vertu des Normes internationales d’information financière alors que la même acquisition pourrait être considérée comme une acquisition d’entreprise en vertu du droit des valeurs mobilières.

Nous considérons généralement l’acquisition d’une entité distincte, d’une filiale ou d’une division comme étant l’acquisition d’une entreprise. Dans certaines circonstances, une plus petite composante d’une société peut également être considérée comme une acquisition d’entreprise, que des états financiers aient ou non été préparés précédemment pour celle-ci. Par exemple, nous considérons généralement l’acquisition de licences, de brevets, de redevances et de propriété intellectuelle comme des acquisitions « commerciales » aux fins des lois sur les valeurs mobilières, puisque l’activité productrice de revenus ou l’activité productrice de revenus potentiels demeure la même.

La partie 8 de l’Instruction générale relative au Règlement 51-102 fournit des indications pour déterminer si une acquisition constitue l’acquisition d’une entreprise. Plus précisément, en faisant cette détermination, un émetteur devrait considérer la continuité des activités commerciales, y compris si :

  • la nature de l’activité productrice de revenus ou de l’activité productrice de revenus potentiels restera généralement la même après l’acquisition;
  • les installations physiques, les employés, les systèmes de commercialisation, les forces de vente, les clients, les droits d’exploitation, les techniques de production ou les noms commerciaux sont acquis par l’émetteur au lieu de rester avec le vendeur après l’acquisition.

La partie 8 du Règlement 51-102 Obligations d’information continue s’applique lorsqu’un émetteur existant réalise une acquisition d’entreprise qui est considérée comme importante.

Acquisitions potentielles dans le cadre de la divulgation de l’utilisation du produit des ventes

Certains prospectus indiquent que l’offre est destinée à des acquisitions potentielles, mais ils ne contiennent que peu ou pas d’informations sur ces acquisitions potentielles. Ces prospectus indiquent plutôt que l’émetteur est en train d’évaluer ou d’envisager diverses possibilités d’acquisition ou qu’il est sur le point de réaliser une acquisition. En général, ces détails ne sont pas suffisants pour que la CVMO délivre un visa de prospectus définitif. Nous pouvons demander des informations supplémentaires telles que :

  • des descriptions des acquisitions potentielles, y compris :
    • une description des entreprises ou des entités concernées;
    • une description des discussions avec les actionnaires ou la direction;
    • la clarification sur la question de savoir si l’émetteur a conclu des accords de principe;
    • les lettres d’intention ou autres arrangements similaires et leur caractère contraignant ou non contraignant.
  • l’impact significatif anticipé de ces acquisitions potentielles sur l’émetteur, y compris une description de la manière dont l’émetteur a conclu que les acquisitions potentielles ne sont pas des acquisitions probables ou que les informations relatives aux acquisitions potentielles ne doivent pas être considérées comme significatives pour un investisseur;
  • les critères utilisés par la direction pour identifier les acquisitions potentielles;
  • comment le produit de l’offre sera investi ou utilisé en attendant la réalisation d’une acquisition.

Divulgation des risques liés aux plafonds d’indemnisation des fournisseurs

Les plafonds d’indemnisation des fournisseurs sont des dispositions contractuelles qui limitent la capacité des émetteurs à demander une indemnisation aux fournisseurs des entreprises qu’ils acquièrent. Nous avons demandé une divulgation supplémentaire des facteurs de risque dans les prospectus concernant les plafonds d’indemnisation des fournisseurs dans les situations suivantes :

  • un émetteur dépose un prospectus dans le cadre d’une offre de titres visant à financer l’acquisition d’un autre émetteur ou d’une autre entreprise (la cible proposée);
  • la cible proposée est importante pour l’émetteur au regard des critères d’importance prévus par les règles canadiennes relatives aux prospectus et à l’information continue;
  • les fournisseurs de la cible proposée ne sont pas autrement tenus de signer le prospectus en tant que promoteurs ou en tant qu’une autre qualité.

Dans le scénario où un prospectus est déposé pour financer l’acquisition d’une cible proposée, nous avons noté qu’une partie importante de l’information contenue dans le prospectus concerne la cible proposée et que la décision d’un investisseur de participer à l’offre par prospectus peut être fondée sur l’information concernant la cible proposée.

Toutefois, si les fournisseurs n’ont pas signé le prospectus et que la convention d’acquisition prévoit un plafond d’indemnisation important pour les fournisseurs, ces derniers peuvent n’avoir que peu ou pas de responsabilité envers les investisseurs ou l’émetteur en cas de fausse déclaration dans l’information relative à la cible. Dans certains cas, les plafonds d’indemnisation des fournisseurs ont prétendu limiter la responsabilité des fournisseurs de 5 à 10 % du produit versé à ces derniers.

Nous nous sommes demandés si une telle situation ne compromet pas l’exigence légale selon laquelle le prospectus doit contenir une divulgation complète, véridique et claire de tous les faits importants relatifs aux titres à émettre en vertu du prospectus.

Notre pratique actuelle consiste à soulever un commentaire dans le cadre du processus d’examen lorsqu’un prospectus indique que l’entente d’acquisition comprend un plafond d’indemnisation du fournisseur. Le personnel de la CVMO demandera la divulgation des facteurs de risque qui mettent en évidence les faits suivants :

  • le produit de l’offre sera versé aux fournisseurs après la clôture de l’opération;
  • les fournisseurs n’ont pas examiné les informations contenues dans le prospectus concernant la cible proposée et ils n’ont pas déclaré que :
    • la divulgation représente une divulgation complète, véridique et claire;
    • la divulgation ne contient pas de fausse déclaration;
  • les vendeurs n’auront aucune responsabilité envers les investisseurs dans l’offre si la divulgation dans le prospectus concernant la cible proposée contient une fausse déclaration;
  • en cas de fausse déclaration concernant la cible proposée, la responsabilité des vendeurs à l’égard de l’émetteur est plafonnée à un certain montant qui représente un certain pourcentage du produit de l’offre.

Cela ne s’applique pas à une situation dans laquelle un fournisseur peut être considéré comme agissant en tant que promoteur de l’émetteur dans les circonstances décrites dans l’Instruction générale 41-201 Fiducies de revenu et autres placements indirects.

États financiers pro forma

Comme indiqué à l’article 8.7(5) de l’Instruction générale relative au Règlement 51-102, les états financiers pro forma qui sont inclus dans un prospectus à la suite d’une acquisition ne peuvent inclure que deux types d’ajustements pro forma :

  • ceux qui sont directement attribuables à l’opération d’acquisition particulière pour laquelle il existe des engagements fermes et dont les effets financiers complets sont objectivement déterminables;
  • les ajustements visant à conformer les montants relatifs à l’entreprise ou aux entreprises liées aux méthodes comptables de l’émetteur.

Législation, formulaires et instructions générales connexes

Pour de plus amples renseignements concernant la divulgation des acquisitions, veuillez vous référer aux éléments suivants :